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浅析美国专利再颁程序
如何平衡专利权人和社会公众之间的利益，是构建科学的专利制度体系，从而实现专利制度促进科技创新需考虑的问题之一。作为美国专利授权后专利申请文件修改的一种方式，美国专利再颁程序被认为是一种挽救专利“有效性”的机制，有利于激发社会创新活力。本文作者对美国专利再颁程序进行介绍和分析，希望为我国创新主体的专利保护提供参考。
基本要件
专利再颁程序是美国专利授权后专利申请文件修改的一种方式。启动该程序，专利权人须递交一份再颁申请以及一份说明所要改正错误的誓词，要求对该专利申请文件中的权利要求进行再次审查，从而获得专利再颁以克服原专利申请文件中存在的缺陷。这意味着专利权人主动放弃原专利。
与其他再审、重审等授权后专利审查程序不同，专利再颁申请无须第三人参与，由专利权人自由提出，其主要特点为可以将说明书中的内容引入到权利要求书中，以获得扩大范围的保护。该项程序自1832年被美国司法实践认可以来，对提高专利质量、保护专利权人的利益、促进科技创新产生了巨大作用。
美国专利法第251条对专利再颁程序进行了详细规定。总体来说，启动专利再颁程序必须满足以下几个基本要件：
一，专利权人需证明由于说明书或附图中的缺陷，或由于专利权人在专利申请文件中要求保护的范围大于或小于其有权要求保护的范围而导致的错误，使得提起专利再颁程序的专利全部或部分无效或不能实施。需要明确的是，并不是所有的缺陷和错误都可以通过专利再颁程序来纠正，例如不满足美国专利法第112条要求的说明书、依据美国专利法第102条完全可预见该发明的错误类型均不是专利再颁程序可以纠正的。
第二，专利权人需证明主观上对于存在的错误和缺陷不含欺诈意图，即行为上存在非故意性的错误。由此可见，专利再颁程序不得纠正通过有意欺骗美国专利商标局而获得的专利。例如，专利权人如果选择缩小权利要求以避开引用的现有技术文献，其就不能再通过专利再颁程序纠正这些曾经为了获得原权利要求而放弃的主题。因为专利再颁程序允许纠正的错误并不包括为了克服现有技术而放弃特定客体的决定，这是美国对再颁申请设定的重要限制，称之为“重获原则”。
第三，再颁专利必须得到原说明书的公开支持。即再颁不得增加新的内容，其必须是针对“原专利所公开的发明创造”进行的。
第四，对于范围扩大型再颁（即扩大原专利权利要求范围的再颁），必须在“原专利授权后2年内”提出再颁申请。
法律效力美国专利商标局规定对申请再颁的专利至少存在2个月的公告期，公告期满之后才可启动专利再颁程序，以便第三方有充足的时间提交与该再颁申请的专利性有关的证据和理由。
从理论上讲，再颁专利应当具有与原专利相同的法律效力和法律地位，但由于再颁专利涉及到对权利要求保护范围的重新界定，有可能损害公众利益，所以不同类型的再颁专利效力各不相同。对于权利要求保护范围与原专利“实质相同”的再颁专利，其权利要求能够“回溯”至原专利的授权公告日。对于范围扩大型再颁专利，其包括比原专利保护范围扩大后的权利要求，专利权人的排他性权利受到介入权（又称中用权）的限制。
依据介入权，如果在专利权人获得再颁专利之前，第三方生产制造了不侵犯原专利，但侵犯再颁专利的产品，第三方可以继续销售或使用这些产品。需要注意的是，介入权所给予第三方的权利仅包括产品的销售或继续使用，而不允许在再颁专利获得授权后制造新产品。若再颁专利为方法专利，美国可以准许继续实施在再颁专利获得前已经实施或已经做好实质准备实施、被再颁专利覆盖的方法，其范围和期限以认为对于保护再颁专利前已经做出的投资和已经开始的业务是公平的为准。但不论是何种类型的再颁申请，再颁专利的有效期限始终为原专利期限的剩余部分。
利弊兼具专利再颁程序相当于对新专利申请的重新审查。对专利权人来说，申请专利再颁会带来一定风险：虽然专利再颁程序并不会导致原专利的必然失效（若再颁申请并未被批准，则原专利继续有效），但一旦申请再颁程序，就相当于专利权人变相承认其原专利存在“全部或部分不能实施或无效”的情形，这会引起和竞争者的注意，使得专利权人在今后的专利诉讼中处于不利地位。其次，再颁申请作为一个新申请，所有的权利要求都会被重新审查，并可能被驳回，而成功获得再颁程序的专利申请一旦被授权，原专利权就不复存在。
但专利再颁程序的好处也是显而易见的，其为专利权人提供了一个专利申请文件修改的途径，只要这些权利要求符合美国专利法第112条（a）款的规定，能够得到说明书的支持，并且允许专利权人利用再颁程序向其专利加入特别针对竞争者产品的新的权利要求。
综上，笔者认为，专利再颁程序为专利权人提供了一种成本低于专利无效宣告程序、可以纠正专利缺陷的手段，使得专利权人的应有权利得到了程度的保护，并且兼顾了公众利益，在促进科技创新方面具有积极作用。（李旭颖|中国知识产权报）
（本文仅代表作者个人观点）
商标如此重要，你竟然还没申请！
来源：商标圈
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专利常见问题
1.我国专利法保护的发明创造分为几种?
我国专利法保护的发明创造分为发明，实用新型和外观设计三种.
2.什么样的发明创造可以授予发明或实用新型专利?
授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。
新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。
创造性，是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。
实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。
3.申请专利的发明创造在哪些情况下，不丧失其新颖性?
申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：
一、在中国政府主办或者承认的国际展览会上shouci展出的；
二、在规定的学术会议或者技术会议上shouci发表的；
三、他人未经申请人同意而泄露其内容的。
4.什么样的发明创造可以授予外观设计专利?
应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。
5.专利法中明确规定不授予专利权的申请包括那些?
一、科学发现；
二、智力活动的规则和方法；
三、疾病的诊断和方法；
四、动物和植物品种；
五、用原子核变换方法获得的物质。
对上款第四项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。另外对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。
6.职务发明与非职务发明的区别是什么?
执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件所完成的发明创造，属于职务发明， 申请专利的权利属于该单位；如果不是执行本单位的任务或是主要利用本单位的物质条件所完成的发明创造，属于非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人。
7.如何申请专利，以及如何撰写有关文件?
申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。
请求书应当写明发明或者实用新型的名称，发明人或者设计人
的姓名，美国外观专利申请机构，申请人姓名或者名称、地址，以及其他事项。
说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准；必要的时候，应当有附图。
摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术要点。
权利要求书应当以说明书为依据，说明要求专利保护的范围。
申请外观设计专利的，应当提交请求书以及该外观设计的图片或者照片等文件，并且应当写明使用该外观设计的产品及其所属的类别。
8.专利保护的期限为多长时间?
发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。
9.在什么情况下，专利权在期限届满前提前终止?
在有下列情况之一时，专利权在期限届满前提前终止。
一、没有按照规定缴纳年费的；
二、专利权人以书面声明放弃其专利权的。
专利权的终止，由专利局登记和公告。
10、专利法是否对所有从商人士都重要？
首先，举世公认创意是现今业务成功的关键。所有业务成功的公司均持有大量专利权。例如：在1995年1月至2001年2月期间，微软（Mircosoft）取得约1475项美国专利，丰田则取得820项。缺乏创意的公司瞬间在市场竞争中销声匿迹。假若阁下投资于创新产品，则要尽可能申请专利以保障阁下的发明。
其次，倘若阁下未妥善处理所从事行业的专利问题，可能会招致严重的法律责任，涉及的金钱损失可达天文数字。柯达在1990年因制造及销售侵犯宝丽来专利的产品，须向宝丽来赔偿9.25亿美元，另支付法律费用1亿美元。柯达被迫关闭其投资15亿美元的制造厂房，解雇700名员工，以及花费近5亿美元购回其已出售给顾客的16项侵权产品。阁下必须注意，侵犯专利并非仅指制造有专利的产品，出售及使用有专利的产品亦属侵犯专利的行为。
11、 本人只是从事零售业务出售商品，专利与我有关吗？
创意是零售业务成功与否的关键因素。全球成功的个人电脑销售商戴尔电脑（Dell Computer）凭借其创新直接销售模式，让客户按本身要求规格订做个人电脑而取得骄人成绩。截止2001年2月，戴尔电脑持有约582项与其业务相关的专利。
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