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【洞见】郑友德：美欧亚国家专利代理制度现状及发展研究

专利制度是激励社会创新、鼓励社会成员发明创造的有效制度之一。随着国家和企业知识产权战略的发展完善，提供知识产权中介服务的专利律师和专利代理人的数量将会增加。本文着眼于世界发达国家的现行专利中介服务体系，通过比较研究，找准差距，看清问题，在充分借鉴外国经验的基础上，立足本国现实，提出可行的改进措施，提高我国专利中介服务的水平和能力，建立我国高效、协调的专利中介服务体系。

1．美国专利代理人/专利律师的执业资格规定

美国专利代理的执业人员分为专利代理人（patent agent）和专利律师(patent attorney)，其人数为世界之首。根据美国专利商标局公布的数据，截至2006年11月26日，美国全国共有8130名注册专利代理人，25544名注册专利律师。[1]专利代理人是通过在美国专利商标局申请政策并符合注册条件，每年从事专利代理事务的个人。一个人只通过专利代理人资格考试而没有通过普通律师执业资格考试，则仅被称为专利代理人。专利律师是除满足专利代理人的条件且已经在任何美国联邦法院或任何州的法院从业的律师。[2]

由于专利代理服务具有很强的专业性，任何一个人要取得执业资格，必须通过资格考试。注册与纪律委员会负责资格考试工作。每一个报考者都必须符合下述要求：持有一个公认的技术科目的合格学位（A类）；获准在指定的学术机构学习但没有取得A类中学士学位以及专业训练（B类）；任何通过每州工程审查部举办的工程基础考试的人。考试形式均为笔试，即50个选择题（1997年取消了文书撰写），内容涉及专利法，美国专利商标局条例，执业实践，诉讼程序及其他内容。每年考试后即公开考试内容。通过考试取得执业资格后没有规定必要的和任意的研修。但是如果申请人曾担任美国专利商标局专利审查或商标审查的工作达4年以上，则享有资格考试豁免权。美国专利代理人和专利律师执业前，必须向美国专利商标局进行注册登记。

美国专利商标局下设注册和纪律委员会（Office of Enrollment and Discipline），对注册专利代理人和专利律师进行管理，如果出现有可能违反执业规范的行为，就要接受纪律委员会主席主持的调查，调查属实，则由美国专利商标局专员执行相应处罚。

2．美国专利代理人/专利律师的执业范围

作为专利律师，根据专利局的规则，美国外观专利代理，可以代理由专利局受理的相关业务：到美国专利商标局做专利申请的陈述说明（不能代理商标申请）；第二，撰写专利有效性和专利侵权的说明书，美国外观专利申请多少钱，为申请外国专利提供建议、翻译和联络工作；第三，美国外观专利申请机构，允许其代理由专利厅受理的行政审判业务，同时也可代理仲裁、调解业务，但是关于著作权法的业务，不具有律师资格者是不允许其代理的；第四，办理与专利许可或转让合同相关的事务。依据美国律师协会模范规则第第七款的规定，禁止一个律师同时代理原被告双方业务。并且，模范规则条第十款条进一步规定，前述规定适用于这一律师所属的律师事务所的其他律师。

美国的专利代理人主要是向委托人提供与专利有关的法律咨询；为委托人撰写专利申请文件、代理委托人向美国专利商标局办理专利审查和授权方面的所有手续。

3．美国专利代理人/专利律师的执业模式

美国每个州都制定州法以规范专利律师的执业活动。所有州都允许个人执业和合伙执业，至于法人形式，有一些州则不允许。不同模式的事务所，律师的人数也不同。现在多数原来的合伙制事务所都改成了有限责任合伙（Limited liability partnership， LLP）、有限责任公司（Limited liability company， LLC）、专业服务公司(Professional corporation， PC)等。近年来的发展趋势则是越来越多的州开始允许律师或具有律师资格者、具有会计师等资格的律师共同经营综合法律事务所，以应对日益复杂的委托业务和诉讼代理，其数量正在逐年增加。另外，由于没有相关法律规定的限制，专利律师和专利代理人被其他律师、企业、大学、雇佣的例子很多，现在比例大约有40%。

（一）欧洲专利局专利代理师制度

欧洲专利律师（European patent attorney）是由欧洲专利公约规定的一种执业资格，是指通过资格考试，有权在欧洲专利局代理专利事务的执业代理人。目前，欧洲专利律师约为5840人。正在执业的专利律师的比例大约为20％，根据执业代理人协会的粗略推定，有三分之二的专业代理人在专利事务所工作，另外三分之一则受雇于公司企业。

欧洲专利律师必须是欧洲专利公约缔约国的公民，且已通过欧洲专利律师执业资格考试，在欧洲专利公约缔约国拥有自己的经营场所或者供职单位。若要成为欧洲专利律师则须按照欧洲专利局的规定形式提交相应文件资料进行注册登记，成为欧洲专利局执业代理人协会（Institute of Professional Representatives before the European Patent Office）的会员，其行为符合协会行为规范的要求。专利代理人协会纪律委员会和欧洲专利局纪律委员会和纪律处罚复议委员会作为执业纪律检察机构。

欧洲专利律师执业资格考试由欧洲专利局专员任命的考试委员会主持和管理。考试涉及的法律和条约包括：欧洲专利公约（EPC）、专利合作条约（PCT）、保护工业产权巴黎公约、EPO申诉委员会的案例汇编及有关国家的法律。考试内容包括起草专利诉讼文书，诉讼答辩状和撰写异议书；法律问答。

欧洲专利律师执业资格考试每年举行一次。一个人如果具备理工科大学同等学历水平，并拥有相关技术，保证其掌握相应专业知识，且已完成3年的全日制培训课程，或者是在欧洲专利律师指导下进行更长时间的实践活动，又或者具备在欧洲专利局或类似机构4年以上从事审查职务的工作经历，可申请参加欧洲专利律师的资格考试。取得执业资格后，欧洲专利律师必须进行3年的研修。

欧洲专利代理人的业务范围，仅仅限于欧洲专利申请业务，即只能向其委托人就如何保护其发明创作提出建议，根据现有技术评价一项发明创造的可专利性，并撰写专利申请。原则上不允许双方代理。欧洲专利律师是否可以从事其他执业工作，诸如咨询，给出意见，谈判，许可协议的执行及类似活动，是取决于其执业活动所在地的缔约国的国内法律规定。

对于欧洲专利律师的执业模式，欧洲专利公约没有做出明确的规定，但是要服从每一个成员国国内法的规定。

新年的曙光激荡中华儿女的梦想，创新的足迹印刻知识产权的力量。告别不平凡的2016年，我们迎来了充满希望的2017年。在此，我谨代表国家知识产权局，向全国知识产权系统广大干部职工、离退休老同志，美国外观专利申请，向关心支持知识产权事业发展的各级领导和社会各界朋友，致以新年的祝福和良好的祝愿！

　　刚刚过去的2016年，是知识产权事业发展硕果累累、突破连连的一年。在党中央，全国知识产权系统认真学习贯彻党的十八大和十八届三中、四中、五中、六中全会精神，深入学习贯彻xijinping总书记系列重要讲话精神，认真开展“两学一做”学习教育，紧紧围绕统筹推进“五位一体”总体布局和协调推进“四个quanmian”战略布局，以新发展理念引领知识产权强国建设，各项事业蓬勃发展，重点领域捷报频传。中央深化改革领导小组审议通过知识产权综合管理改革试点总体方案，“十三五”国家知识产权保护和运用规划制定完成，知识产权战略实施工作部际联席会议升格扩容，“一带一路”知识产权高级别会议成功举行，国内有效发明专利拥有量突破100万件，知识产权强省强市强企建设启动……“十三五”知识产权事业发展实现了良好开局。

　　回顾过去，成绩令人振奋；展望未来，我们重任在肩。当前，我国经济发展进入新常态，创新成为引领发展的动力。党中央作出了深入实施创新驱动发展战略、推进供给侧结构性改革、加强产权保护制度建设、加快建设世界科技强国等一系列重大部署。知识产权作为激励创新的基本保障、发展的战略性资源和竞争力的核心要素，地位越来越凸显，作用越来越突出。全国知识产权系统必须着眼国家重大战略需求，找准知识产权工作的发力点，提升知识产权质量，严格知识产权保护，加强知识产权运用，优化知识产权管理，为国家经济社会发展提供更加有力的支撑，彰显知识产权使命，凸显知识产权价值。

　　2017年，是推进知识产权综合管理改革、实施“十三五”国家知识产权保护和运用规划、加快建设知识产权强国的重要一年。全国知识产权系统要继续秉持知识产权人干事创业的初心，秉承知识产权制度设计的初衷，聚焦国家创新驱动发展战略实施和大众创业、万众创新的现实需要，切实加强党对知识产权事业的领导，牢牢把握稳中求进的工作总基调，以加快知识产权强国建设为主线，以实施知识产权战略为载体，以深化知识产权领域改革为突破口，以知识产权保护运用为重点，扑下身子抓落实，改革创新谋发展，一个目标一个目标去实现，一项任务一项任务去完成，一步一个脚印地把知识产权强国建设宏伟蓝图变成现实。

　　惟有实干兴伟业，惟有奋斗铸辉煌。让我们紧密团结在以xijinping同志为核心的党中央周围，深入学习贯彻xijinping总书记系列重要讲话精神，扎实推进从严治党，按照党中央关于知识产权工作的决策部署，牢牢把握知识产权事业发展的新形势新任务新要求，奋力谱写知识产权强国建设新篇章，以优异成绩迎接党的十九大胜利召开！

在我国，专利的含义有两种：

1、口语中的使用，仅仅指的是“独自占有”。例如“这仅仅是我的专利”。

2、知识产权中的三重意思，比较容易混淆。

简称：专利权的简称，指专利权人对发明创造享有的专利权，即国家依法在一定时期内授予发明创造者或者其权利继受者独占使用其发明创造的权利，这里强调的是权利。专利权是一种专有权，这种权利具有独占的排他性。非专利权人要想使用他人的专利技术，必须依法征得专利权人的许可。

第二：指受到专利法保护的发明创造，即专利技术，是受国家认可并在公开的基础上进行法律保护的专有技术。“专利”在这里具体指的是技术方法——受国家法律保护的技术或者方案。（所谓专有技术，是享有专有权的技术，这是更大的概念，包括专利技术和技术秘密。某些不属于专利和技术秘密的专业技术，只有在某些技术服务合同中才有意义。）专利是受法律规范保护的发明创造，它是指一项发明创造向国家审批提出专利申请，经依法审查合格后向专利申请人授予的该国内规定的时间内对该项发明创造享有的专有权，并需要定时缴纳年费来维持这种国家的保护状态。第三：指专利局颁发的确认申请人对其发明创造享有的专利权的专利证书或指记载发明创造内容的专利文献，指的是具体的物质文件

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