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临时保护”与“专利保护”大不同

01保护的对象不同

“临时保护”克服的是发明专利申请公布后至授权公告日之间法律保护上的一段保护空白期，此时专利权还没有获得，那么这项制度保护的对象是专利申请人的权利。

授权公告之后的“专利保护”，这时发明专利申请人因为获得专利授权已经变为专利权人，此时保护的对象是发明专利权人的独占权。

02诉讼的案由不同

临时保护期间，发明专利申请人与非法实施人之间产生的纠纷属于费用纠纷。

专利权被授予后专利权人和非法实施人之间产生的是侵权纠纷。

因“临时保护”而引起的费用纠纷和专利侵权纠纷案由不同，不能作为一个案件进行起诉，但是实践中法院根据当事人的要求和专利诉讼的特点常将这两案合并审理。

01费用和侵权损害赔偿的计算

《专利法》规定，“发明专利申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用”。与“专利保护”不同的是，此处称为“适当的使用费”而非赔偿，也不适用停止侵权的方式，那么这个“适当的使用费”是多少呢？

根据《人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释（二）》（2016）第18条规定，权利人依据《专利法》第13条诉请在发明专利申请公布日至授权公告日期间实施该发明的单位或者个人支付适当费用的，人民法院可以参照有关专利许可使用费合理确定。

根据法律和司法解释，专利侵权的损害赔偿共有五种计算方法：

（1）以专利权人因侵权行为受到的实际损失作为损失赔偿额：《专利法》第65条：侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定。

（2）以侵权人因侵权行为获得的利润作为损失赔偿额：《专利法》第65条：实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

（3）以不低于专利许可费的合理数额作为损失赔偿额：《专利法》第65条：权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

（4）法定赔偿：《专利法》第65条：权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

（5）约定赔偿：《人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释（二）》（2016）第28条规定 权利人、侵权人依法约定专利侵权的赔偿数额或者赔偿计算方法，并在专利侵权诉讼中主张依据该约定确定赔偿数额的，人民法院应予支持。

来源 | 三友知识产权微信公众号

作者 | 北京三友

编辑 | 七弦琴

深圳代办处专利服务须知

　　一、专利申请的类型

　　专利申请分发明、实用新型和外观设计三种类型。针对产品、方法或者改进所提出的新的技术方案，专利复审，可以申请发明专利；针对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案，可以申请实用新型专利；针对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计，可以申请外观设计专利。

　　二、受理的条件

　　根据《专利法实施细则》第三十八条：专利行政部门收到发明或者实用新型专利申请的请求书、说明书（实用新型必须包括附图）和权利要求书，或者外观设计专利申请的请求书和外观设计的图片或者照片和简要说明后，应当明确申请日、给予申请号，并通知申请人。

　　三、代办处专利申请受理的范围

　　1.可以受理的专利申请文件和其他文件

　　（1）内地申请人提交的发明、实用新型、外观设计专利申请文件；

　　（2）外国申请人及港、澳、台地区的申请人委托依法设立的专利代理机构提交的专利申请文件；

　　（3）与专利申请文件一同提交的其他文件。

　　2.不能受理的专利申请文件和其他文件

　　（1）PCT申请文件及其他文件；

　　（2）专利申请被受理后提交的其他文件。

　　四、专利申请办理流程

　　（一）专利纸件申请窗口办理程流程：

　　准备申请文件材料=>报送材料到受理机构=>受理机构对受理的相关文件进行审查=>对经审查符合受理条件的发出专利申请受理通知书及费用减缓审批通知书或缴纳申请费通知书。

　　（二）专利电子申请网络办理流程：

　　电子申请注册用户USBKEY数字证书注销重签业务=>下载客户端=>获取数字证书=>制作申请文件=>检查文件=>数字证书签名=>提交文件并接收回执=>接收电子申请通知书=>提交证明文件=>网站查询。

　　五、其它专利事务服务。

　　代办处现可办理的其他专利事务包括：

　　1.专利许可合同备案、变更和注销；

　　2.专利权质押合同登记、变更和注销；

　　3.登记簿副本证明文件办理；

　　4.在先文件副本办理；

　　5.专利文件查阅复制办理；

　　6.专利申请优先审查办理。

　　申请人可携带相关证明材料当面提交至专利代办处，专利复审代理，或可登陆专利事务服务系统进行网上提交。

　　六、费用减缓的审批

　　（一）依据国知局局令（第39号），应符合如下条件：

　　申请人或者专利权人请求专利费用减缓的，应当提交费用减缓请求书，专利复审与无效代理实务，必要时还应附具有关证明文件。费用减缓请求书应当由全体申请人或专利权人签字或者盖章。

　　个人请求专利费用减缓的，专利 复审 时间，应当在费用减缓请求书中如实填写本人的年收入情况，必要时应当根据专利局的要求，提供市级以上管理专利工作的部门出具的关于其经济困难情况的证明。

　　两个或者两个以上的个人共同请求专利费用减缓的，应当在费用减缓请求书中如实填写每个人的年收入情况，必要时应当根据专利局的要求，提供市级以上管理专利工作的部门出具的关于其经济困难情况的证明。

　　单位请求专利费用减缓的，应当在费用减缓请求书中，如实填写经济困难情况，并附具市级以上管理专利工作的部门出具的证明。

　　个人与单位共同请求专利费用减缓的，个人应当在费用减缓请求书中如实填写本人的年收入情况，单位应当如实填写经济困难情况，并附具市级以上管理专利工作的部门出具的证明。

　　（二）代办处经审查，手续齐备符合减缓条件同意按：

　　1.个人以85%比例减缓；

　　2.两个以上的个人（含两个）或个人与单位共同申请专利的或一个单位请求减缓的按70%比例减缓。

　　七、办理时间及地址：

　　工作时间：上午：8:30-12:00，下午：14:00-17:00，午间值班：12：00-14：00，法定节假日除外。

　　地址：广东省深圳市南山区高新区南区学府路深圳软件产业基地4栋C座六楼知识产权服务大厅

　　邮编：518057

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